Элемент-групп

        группа юридических компаний
gallery/chess-1483089_640

Общество с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма юридического лица

 

 

 

 

 

Общество с ограниченной ответственностью является корпорацией, хозяйственным обществом, то есть формой объединения капиталов и характеризуется двумя основными чертами: 1. уставным капиталом, раз-деленным на доли участников; 2 отсутствием личной имущественной ответственности участников по долгам (финансовым обязательствам) созданного ими общества (их ответственность на по обязательствам ООО в силу п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" существует в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале). Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankten Haftung, GmbH) была создана в Германии в конце XIX в. В последующем она стала использоваться в правовых системах иных континентальных государств. Английский же и американский правопорядки не восприняли эту конструкцию, а использовали вместо неё понятие «закрытой компании» (close corporation). Последняя под названием «закрытое акционерное общество» была воспринята российским законодателем изначально в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" 1990 г. В результате чего законодателем наряду с ООО (ТОО) была создана конструкция (АОзТ, ЗАО), по своей хозяйственной сути ничем не отличающееся от общества с ограниченной ответственностью и выполняющее в разных правопорядках одну и ту же экономическую функцию.

 

Структура управления в обществе с ограниченной ответственностью 

 

В обществе с ограниченной ответственностью как правило существует двухуровневая структура управления (ст. 32 ФЗ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ "Об об-ществах с ограниченной ответственностью), которая обязательна и имеет место во всех случаях (в отдельных случаях Уставом общества может быть предусмотрено образование иных органов управления). Высшим органом управления ООО является общее собрание его участни-ков. Вместе с тем образуется исполнительный орган, который может быть как коллегиальным, например, правление, дирек-ция, так и единоличным - директор, генераль-ный директор, президент и др. При этом коллегиальный исполнитель-ный орган образуется в обществе лишь в случаях, предусмотренных в Уставе (ст.41 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), а единолич-ный - всегда, т.е. во всех случаях (ст.40 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Последний может не являться участником общества - им может выступать и иное не являющееся участником общества лицо или управляющая компания, которая является отдельным юридическим лицом, т.е. самостоятельной коммерческой организацией. При этом на основании п. 4 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" возможным является одновременное созда-ние, а также функционирование коллегиального и единоличного испол-нительных органов общества. Уставом отдельного ООО может быть предусмотрено создание в нем совета директоров (наблюдательного совета) как постоянно действующего органа, к ведению которого может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок общества, подготовка и проведение общего собрания участников общества (п. 2, 3 ст. 32 ФЗ "Закона об обществах с ограниченной ответственностью"). В соответствии с п. 6 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в ООО с целью контроля за его финансово-хозяйственной деятельностью могут создаваться ревизионные комиссии, или избираться ревизоры. В обществах с числом участников более пятнадцати образование ревизионной комиссии или избрание ревизора является обязательным.

 

Исполнительный орган (органы) общества с ограниченной ответственностью

 

Исполнительный орган (органы) общества, осуществляющий текущее управление его деятельностью, подотчетны его высшему органу (общему собранию). Наиболее важные вопросы деятельности об-щества относятся к исключительной компетенции общего собра-ния участников ООО и не могут быть переданы на решение исполнительного орга-на даже по решению самого общего собрания. На основании п. п. 2, 5-7, 11, 12 ст. 33 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", к таким вопросам относятся: 1. утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества; избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; 2. избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; 3. утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение его прибылей и убытков; 4. принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; 5. принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; 6. назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов общества. Перечисление вопросов, которые не могут быть переданы на решение исполнительных органов ООО, призвано защитить важнейшие интересы участни-ков ООО, которые не всегда являются профессиональными предпринимателями, от возможных злоупотреблений со стороны его исполнительных органов. По этой же причине ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и уставами отдельных ООО предусмотрены правила о созыве и проведении очередных и внеочередных собра-ний участников общества. Вопросы, не входящие в исключительную компе-тенцию общего собрания, относятся к компе-тенции исполнительного органа (органов) общества по "остаточному принципу", если иное прямо не предусмотрено в Уставе общества, поскольку исполнительный орган ООО, как, впрочем, и исполнительный орган любого юридического лица, в силу своего предназначения должен обладать широкими возможностями для самостоятельных действий в рамках осуществления повседневной хозяйственной деятельности ООО.

 

Участники общества с ограниченной ответственностью. Компании одного лица

 

Участниками общества с ограниченной ответственностью мо-гут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных органов и органов местного самоуправления (п. 5, 6 ст. 66 ГК РФ). Унитарные предприятия и учреждения - несобственники могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью с соблюде-нием установленных законом ограничений (по общему правилу - с согласия учредителя-собственника в соответствии со ст. 295-298 ГК РФ). Количество участников общества ограничено пределом в пятьдесят участников (п.1 ст.88 ГК РФ п. 3 ст.7 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"), то есть установлено максимальное количество участников, в отличие от акционерных обществ, где устанавливается минимально необходимое количество участников. В то же время, ООО в соответствии с п. 2 ст.88 ГК РФ, п. 2 ст.7 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" может быть создано также одним лицом, например, физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, индивидуальным предпринимателем, коммерческой организацией или публично-правовым образованием. При этом образуется компания одного лица, то есть хозяйствен-ное общество, участником которого является единственное лицо (ООО, состоящее из одного лица). При создании такого общества не заключается договор о создании ООО, в структуре (системе) управления ООО отсутствует общее собрание участников, вместо решений которого принимаются решения единственного участника общества. При этом единственный участник ООО может как сам осуществлять исполнительно-распорядительную деятельность в обществе, назначив себя единоличным исполнительным органом ООО, так и назначить на эту должность иное лицо, обладающее для этого необходимым профессионализмом и деловыми качествами. Последнее актуально, в частности, в тех случаях, когда учредителем ООО выступает государство, а также иное публично-правовое образование. Единственный участник общества в результате учреждения ООО не становится собственником имущества этого ООО, а сохраняет по отношению к обществу права требования, которые носят обязательственный характер. Практика предпринимательских правоотношений в России свидетельствует, что форма общества с ограниченной ответственностью используется для создания "компаний одного лица" наиболее часто, то есть "компании одного лица" существуют в РФ в форме общества с ограниченной ответственностью в подавляющем большинстве случаев. При этом, необходимо отметить, что изначально конструкция "компании одного лица" (one man company, Einmangesellschaft), была принята и использовались в западных правовых системах, что произошло в начале 80-х годов XX века и свидетельствовало о существенном расширении прав участников гражданских правоотношений, осознании законодателем необходимости предоставления участникам гражданских правоотношений прежде всего, в сфере предпринимательства, большей свободы. Эта конструкция была закреплена, в том числе, российским законодателем в части первой Гражданского кодекса РФ 1994 г.

 

Права участников общества с ограниченной ответственностью

 

Участники общества имеют права, признаваемые законом за всеми участниками хозяйственных товариществ и обществ (п. 1 ст. 67 ГК РФ; п. 1 ст. 8 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Объем прав, принадлежащих конкретному участнику ООО, например, ко-личество голосов на общем собрании, размер дивиденда отдельного участника или размер причитающейся отдельному участнику ликви-дационной квоты, определяется размером его доли в уставном ка-питале ООО. Среди прав, принадлежащих любому участнику общества, необходимо отметить право на уступку или отчуждение своей доли или ее части другим участникам общества, или иным лицам, не являющимся участниками ООО, предусмотренное абз. 4 п. 1 ст. 8 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". При этом отчуждение своей доли другим участникам общества не требует согласия иных участников ООО, если иное не предусмотрено Уставом общества. Реализация права участника ООО на уступку (отчуждение) принадлежащей ему доли третьим лицам, не являющимся участниками ООО, влечет изменение со-става участников ООО, в чем участники общества не всегда заинтересованы. В небольших же по составу участников обществах между их участни-ками как правило складываются личные доверительные отношения, также как и в товариществах. Именно по этой причине данное право ограничено положениями п. 4 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", то есть при уступке доли третьему лицу требуется соблюдение правила о праве преимущественного приобретения уступаемой доли иными участниками общества. В случае смерти участника общества-физического лица или реорганизации участника общества-юридического лица, его доля переходит к его наследникам или пра-вопреемникам, если устав конкретного общества не требует для этого согласия иных участников ООО. Отсутствие свободы отчуждения долей в ООО свидетельствует о сохранении в этой правовой конструкции элементов, свой-ственных объединениям лиц, а не объединениям капиталов. Участник общества вправе в любое вре-мя выйти из общества независимо от согласия иных участ-ников или общества в целом (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Выход участника ООО из общества возможен путем подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом ООО или в случаях, предусмотренных законом, путем предъявления к обществу требования о приобретении доли. При этом, в соответствии с п. 1 ст. 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" заявление участника о выходе из общества должно быть нотариально удостоверено. При выходе участника из ООО доля этого участника во всех случаях приобретается обществом, а участнику в силу п. 2 ст. 94 ГК РФ, должна быть выплачена причитающаяся на его долю часть стоимости имущест-ва ООО, за вычетом падающей на эту долю части долгов общества, либо произведена натуральная выдача имущества. Здесь необходимо отметить, что возможность выхода участника ООО из общества путем подачи соответствующего заявления существует, если в его Уставе имеются соответствующие положения. Если Уставом ООО такой возможности не предусмотрено, подобный выход участника из общества невозможен (ч.1 п.1 ст.94 ГК РФ, п.1 ст.26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Участники ООО могут приобретать дополнительные права, предусмотрен-ные Уставом ООО или предоставленные им по единогласному решению общего собрания участников (к примеру, право голоса, превышаю-щее пропорциональный размер доли в уставном капитале или пра-во назначать одного из директоров общества) (п. 2 ст. 8 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При выходе участ-ника из общества, в том числе при отчуждении им всей принадлежащей ему доли, предоставленные ему дополнительные права прекращаются. При этом на основании ч. 3 п.3 ст.26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", прекращение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по единогласному решению всех участников общества, прекращение же дополнительных прав, предоставленных отдельному участнику общества, осуществляется большинством в две трети голосов участников при условии, что участник, которому принадлежат дополнительные права, голосовал за это решение или дал письменное согласие на это. В правовых системах некоторых государств, например, в ФРГ, где, как было отмечено, появилась сама конструкция общества с ограниченной ответственностью, дополнитель-ные права участников общества обычно «прикреплены» к их долям и, следовательно, в отличие от положений российского гражданского законодательства могут переходить к другим, в том числе третьим лицам, при отчуждении доли.

 

Обязанности участников общества с ограниченной ответственностью

 

Обязанности участников ООО сводятся к обязанностям, предусмотренным законом для любых участников хозяйственных товариществ и обществ и участников корпораций (п. 2 ст. 67, п.4 ст.65.2 ГК РФ; п. 1 ст. 9 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответствен-ностью"). Уставом общества, либо решением общего собрания его участников, принятым единогласно, могут предусматриваться или возлагать-ся дополнительные обязанности всех участников ООО. На отдельных участни-ков ООО, дополнительные обязанности могут быть возложены по решению общего собрания участников ООО, принятому большинством не менее двух третей голосов и при условии, что участник, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности голосовал за это решение или дал на это письменное согласие. К дополнительным обязанностям участников могут быть отнесены, например, обязанности по внесению дополнительных вкладов в имущество общества. Такие обязанности в силу ч. 2 п. 2 ст. 9 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" прекращаются при уступке (отчуждении) участником принадлежащей ему доли, влекущей прекращение участия в обществе, либо по решению общего собрания. Участ-ник общества, грубо нарушающий свои обязанности, затруд-няющий своими действиями деятельность общества, делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет, может быть исключен из общества в судебном порядке по требованию участников, доли которых составляют в совокупности не менее десяти процентов уставного капитала ООО. Такая возможность существует в силу ст. 10 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Возможность исключения участника ООО из общества также свидетельствует о сохранении за ООО характеристик, присущих объединениям лиц, а не объединениям капиталов и позволя-ет говорить о «смешанной» природе общества с ограниченной ответственностью.

 

Общество с ограниченной ответственностью как корпорация

 

Все сказанное выше позволяет отнести общество с ограниченной ответственностью к разновидности корпоративных юридических лиц или корпораций. Понятие корпорации в противовес понятию унитарных юридических лиц было введено сравнительно недавно - Федеральным законом от 05.05.2014 г. № 99-ФЗ Гражданский кодекс РФ был дополнен статьёй 65.1 "Корпоративные и унитарные юридические лица", где понятие корпорации определяется как юридическое лицо, учредители которого обладают правом участия в нём, и формируют высший орган его управления. При этом пунктом 1 этой статьи хозяйственное общество, в том числе общество с ограниченной ответственностью прямо отнесено к корпорациям, а значит, к разновидности коммерческих корпоративных организаций.

 

Корпоративный договор в обществе с ограниченной ответственностью

 

В силу отнесения общества с ограниченной ответственностью к корпорациям, взаимоотношения всех или отдельных участников ООО, помимо положений его Устава, могут регулироваться также и корпоративным договором. Понятие корпоративного договора, как, собственно, и понятие самой корпорации - сравнительно новое для российского гражданского права. Соответствующие положения были внесены в Гражданский кодекс РФ упомянутым Федеральным законом от 05.05.2014 г. № 99 - ФЗ, которым ГК РФ был дополнен, в том числе, ст. 67.2 с одноименным названием. В соответствии с положениями данной статьи, все или несколько участников хозяйственных обществ (корпораций) могут заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных прав (порядке их осуществления). Положениями данного договора могут предусматриваться, в том числе, обязанности голосовать определенным образом на общем собрании участников ООО или согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом. При этом корпоративный договор затрагивает исключительно взаимоотношения участников ООО между собой и не может содержать положений, относящихся к компетенции органов управления обществом или определять их структуру. На основании ч.2 п.3 ст.8 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", участники общества, заключившие между собой корпоративный договор, обязаны уведомить само общество о факте его заключения не позднее пятнадцати дней со дня его заключения. В целом, введение в законодательство идеи корпоративного договора направлено на упорядочение вопросов управления в корпорациях, в данном случае, в обществе с ограниченной ответственностью, на уровне общих собраний участников, предоставления участникам большей свободы и возможности по своему усмотрению осуществлять управление в хозяйственных обществах (корпорациях), участниками которых они являются, и учрежденных (существующих), в том числе за счет их имущественных вкладов.

 

Ответственность участников общества с ограниченной ответственностью по обязательствам общества 

 

Несмотря на положения ГК РФ и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" об ответственности участников ООО по обязательствам общества в пределах стоимости принадлежащих им вкладов в уставный капитал ООО, ответственность участников ООО по обязательствам общества в большем объеме в отдельных случаях все-таки может существенно превышать стоимость их вкладов. Основанием для подобного утверждения являются положения п. 3 ст. 3 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", устанавливающей правило, согласно которому в случае несостоятельности (банкротства) ООО, в частности, по вине его участников, на этих участников может быть при недостаточности имущества общества возложена судом субсидиарная ответственность по его обязательствам. При этом, как было отмечено, размеры этой ответственности могут существенно превышать стоимость вкладов участников ООО и ограничиваются лишь размером требований кредиторов.

 

Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью

 

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано как добровольно, по решению его участников, так и принудительно в порядке, предусмотренном законом, по решению суда (ст. 92 ГК РФ; ст. 51-57 ФЗ "Об об-ществах с ограниченной ответственностью"). На основании ст. 92 ГК РФ, ст. 56 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", общество с ограни-ченной ответственностью может быть преобразовано в хозяйственное товарищество, акционерное общество или производственный кооператив. При этом в соответствии с п. 3 ст. 68 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью не может быть реорганизовано (преобразовано) некоммерческую организацию, а также в унитарную коммерческую организацию.

 

© Шмелёв Роман Викторович, Москва, 05 декабря 2016 г.

gallery/chess-1483089_640